Περίληψη: Μάγειρες σε εστιατόρια. Υπερεργασία και υπερωρία, εργασία κατά Κυριακές και νύχτες. Για να έχει νομική πληρότητα το δικόγραφο αγωγής μισθωτού που έχει αίτημα την καταβολή αμοιβής για υπερεργασία και υπερωριακή εργασία, θα πρέπει να αναφέρεται η εργασιακή σχέση και οι όροι αυτής, καθώς και η διάρκεια της εβδομαδιαίας και καθ’ εκάστη ημέρα εργασίας, έστω και κατά μέσο όρο. Ένσταση εργοδότη περί καταχρηστικής άσκησης δικαιώματος βασιζόμενη στον ισχυρισμό ότι ο εργαζόμενος δεν διαμαρτυρήθηκε για τις οφειλόμενες σ’ αυτόν αποδοχές. Απορρίπτει ως νόμω αβάσιμη, εφόσον τα επικαλούμενα πραγματικά περιστατικά και αληθή υποτιθέμενα, δεν δύναται να θεμελιώσουν τα στοιχεία της νομοτυπικής μορφής της διάταξης 281 ΑΚ. Ένσταση καταχρηστικής άσκησης δικαιώματος ως προς τους διεκδικούμενους μισθούς υπερημερίας, με το επιχείρημα ότι ο εργαζόμενος παρέλειψε να ανεύρει αλλού εργασία, καίτοι μπορούσε. Ισχυρισμός εργοδότη περί καταβολών έναντι των οφειλομένων. Δεν λαμβάνεται υπόψη κατ’ άρθρο 591 §1 δ’ ΚΠολΔ. Επιπλέον προβάλλεται αορίστως και δη χωρίς αναφορά σε αιτία καταβολής, έτι δε και χωρίς αναφορά προς τα καταβληθέντα έναντι των οφειλομένων ποσά. Ηλεκτρονικά μηνύματα μέσω SMS. Λαμβάνονται υπόψη ψηφιακές φωτογραφίες οθόνης κινητού που απεικονίζουν ηλεκτρονικά μηνύματα μέσω SMS, καθώς πρόκειται για ηλεκτρονική αλληλογραφία μέσω sms μεταξύ των διαδίκων – συνομιλούντων που παραδεκτώς προσκομίζεται στο πλαίσιο δικαστικής μεταξύ τους διένεξης και δεν συνιστά παράνομο αποδεικτικό μέσο κατ’ άρθρο 3 ΠΔ 47/2005, αφού δεν πρόκειται για συνομιλία με τρίτους που καλύπτεται με το απόρρητο επικοινωνίας, όπως αντιστοίχως επί παραδοσιακών επιστολών. Ψευδεπίγραφη σύμβαση μερικής απασχόλησης που υποκρύπτει σύμβαση πλήρους απασχόλησης. Καταγγελία σύμβασης εργασίας αορίστου χρόνου. Για την εγκυρότητά της απαιτείται να γίνει καταβολή της οφειλόμενης αποζημίωσης. Κρίση ότι πραγματοποιήθηκε υπερεργασία, εργασία κατά τις Κυριακές και τις νύχτες. Κρίση ότι ο εργαζόμενος δικαιούται διαφορές μεταξύ καταβληθέντων και καταβλητέων επιδομάτων εορτών και αδείας. Αναγνώριση ακυρότητας της καταγγελίας της εργασιακής σύμβασης λόγω καταβολής αποζημίωσης υπολειπόμενης της νόμιμης. Επιδικάζει στον εργαζόμενο το συνολικό ποσό των 22.519,46 Ευρώ. Υποχρεώνει την εργοδότρια να αποδέχεται τις συμφωνημένες υπηρεσίες του εργαζόμενου, κατά τους όρους της εργασιακής σύμβασης.
Δημοσιευμένη σε: Τράπεζα Νομικών Πληροφοριών NOMOS
ΠΡΩΤΟΔΙΚΕΙΟ ΑΘΗΝΩΝ
ΤΜΗΜΑ ΕΡΓΑΤΙΚΩΝ ΔΙΑΦΟΡΩΝ
Αριθμός απόφασης: 102/2024
(ΓΑΚ/ΕΑΚ αγωγής: ………/………/2022)
ΤΟ ΜΟΝΟΜΕΛΕΣ ΠΡΩΤΟΔΙΚΕΙΟ ΑΘΗΝΩΝ
————————–
ΣΥΓΚΡΟΤΗΘΗΚΕ από τον Δικαστή Αθανάσιο Πανταζόπουλο, Πρωτοδίκη, τον οποίο όρισε ο Πρόεδρος του Τριμελούς Συμβουλίου Διοίκησης και τη Γραμματέα ΧΟΡΟΥ Μαρία.
ΣΥΝΕΔΡΙΑΣΕ δημόσια στο ακροατήριό του την 4η-5-2023 για να δικάσει την υπόθεση μεταξύ:
ΤΟΥ ΕΝΑΓΟΝΤΟΣ: ……… του ………, ………, κατοίκου ……… Αττικής, με Α.Φ.Μ. ………, ο οποίος παραστάθηκε στο Δικαστήριο μετά του πληρεξουσίου Δικηγόρου του Δημήτριου Βλαχόπουλου (ΑΜ 29922 ΔΣΑ).
ΤΗΣ ΕΝΑΓΟΜΕΝΗΣ: Της ομόρρυθμης εταιρίας με την επωνυμία «……… Ο.Ε.», που εδρεύει στην ……… Αττικής, νομίμως εκπροσωπουμένης, η οποία παραστάθηκε διά του πληρεξούσιου Δικηγόρου της, Ιωάννη Βαονάκη (ΑΜ 34360 ΔΣΑ).
Ο ενάγων ζητά να γίνει δεκτή η από 19-4-2022 και με ΓΑΚ – ΕΑΚ ………/………/2022 αγωγή του, η οποία προσδιορίστηκε για τη δικάσιμο της 3ης/6/2022, οπότε αναβλήθηκε για τη δικάσιμο που αναφέρεται στην αρχή της παρούσας.
Κατά τη συζήτηση της υπόθεσης στο ακροατήριο οι πληρεξούσιοι δικηγόροι των διαδίκων ανέπτυξαν προφορικά τους ισχυρισμούς τους και ζήτησαν να γίνουν δεκτά όσα αναφέρονται στα πρακτικά και στις προτάσεις τους.
ΑΦΟΥ ΜΕΛΕΤΗΣΕ ΤΗ ΔΙΚΟΓΡΑΦΙΑ
ΣΚΕΦΘΗΚΕ ΣΥΜΦΩΝΑ ΜΕ ΤΟ ΝΟΜΟ
Ο ενάγων στην κρινόμενη αγωγή του εκθέτει ότι προσλήφθηκε με σύμβαση εξαρτημένης εργασίας αόριστου χρόνου, προκειμένου να εργαστεί ως μάγειρας στην επιχείρηση της εναγόμενης και δη στο εστιατόριο που αυτή λειτουργεί στην ………….., διαθέτων το εκ του νόμου προβλεπόμενο πιστοποιητικό υγείας εργαζόμενου σε καταστήματα υγειονομικού ενδιαφέροντος, όπου και απασχολήθηκε με σύστημα πενθήμερης εργασίας, απασχολούμενος καθημερινώς επί οκτάωρο, έναντι μηνιαίου μισθού ύψους, 1.164,42 ευρώ (μικτά – καθαρές αποδοχές: 1.000 ευρώ), ενώ είχε δηλωθεί ως απασχολούμενος επί τετράωρο καθημερινώς και δεκαέξι ώρες ανά εβδομάδα. Ότι από την έναρξη της απασχόλησης του απασχολήθηκε επί δεκάωρο ημερησίως, εκτός από την περίοδο που η σύμβαση του είχε τεθεί σε αναστολή λόγω covid και τις περιόδους που λάμβανε την άδεια του αναψυχής, χωρίς να αμειφθεί για την υπερεργασία του, τις υπερωρίες του (κατά μέσο όρο 5 ωρών εβδομαδιαίως) και χωρίς να λάβει τις νόμιμες προσαυξήσεις για την απασχόληση του νυκτερινές ώρες και Κυριακές. Ότι η εναγόμενη δεν του κατέβαλε τα οφειλόμενα ποσά για αποδοχές και επίδομα αδείας και για δώρα Χριστουγέννων – Πάσχα πλήρους απασχόλησης, καταβάλλοντας μόνο τις αποδοχές της ως άνω εικονικής μερικής του απασχόλησης, ποσά που η εναγομένη δεν του τα κατέβαλε, παρά τις επανειλημμένες οχλήσεις του, ούτε και μετά τη προσφυγή του στην οικεία επιθεώρηση εργασίας. Ότι η συμπεριφορά του νομίμου εκπροσώπου της εναγόμενης ήταν προσβλητική και εκφοβιστική προς το πρόσωπο του καθ’ όλη τη διάρκεια του εργασιακού του βίου. Ότι η εναγόμενη κατήγγειλε τη σύμβαση εργασίας του, καταβάλλοντας μειωμένη αποζημίωση ποσού 939,15 ευρώ αντί της νόμιμης ποσού (3 μισθοί X 1.164,42 ευρώ=) 4.075,47 ευρώ. Ότι η ως άνω καταγγελία της συμβάσεως εργασίας του πάσχει ακυρότητας, για το λόγο ότι δεν του καταβλήθηκε ολόκληρη η νόμιμη αποζημίωση. Ότι η εναγόμενη εξαιτίας της ακυρότητας της καταγγελίας περιήλθε σε κατάσταση υπερημερίας, ενώ με τη συμπεριφορά του νομίμου εκπροσώπου τον παρενοχλούσε εργασιακά δια της υποτιμητικής και εξευτελιστικής συμπεριφοράς του νομίμου εκπροσώπου αυτής και ότι θα πρέπει να του επιδικαστεί για την ηθική βλάβη που υπέστη από την ως άνω συνολικά παράνομη συμπεριφορά το εύλογο ποσό των 5.000 ευρώ προς αποκατάσταση της ηθικής του βλάβης. Με βάση το ιστορικό αυτό, μετά από νόμιμο περιορισμό του το αγωγικού αιτήματος για δεδουλευμένα επιδόματα εορτών και αδείας και αποδοχές υπερημερίας, ύψους 38.018,48 ευρώ (υπό στοιχείο ε’ στο αιτητικό της αγωγής), κατά το ποσό των 11.110,50 ευρώ, το οποίο αντιστοιχεί στις αιτηθείσες αποδοχές υπερημερίας για το χρονικό διάστημα μετά τον χρόνο συζήτησης της αγωγής, ήτοι από 1ης/5/2023 και μετά, με δήλωση του ενάγοντος στις προτάσεις του και με σχετική προφορική δήλωση ενώπιον του Δικαστηρίου (άρθρο 223 ΚΠολΔ) ζητά α) να αναγνωριστεί η ακυρότητα της από 2 Φεβρουαρίου 2022 καταγγελίας της σύμβασής εργασίας του, β) να υποχρεωθεί η εναγόμενη να αποδέχεται τις συμφωνημένες υπηρεσίες του, κατά τους όρους της εργασιακής σύμβασης που τον συνδέει με την εναγόμενη, και, σε περίπτωση μη συμμόρφωσής του να καταδικαστεί, κατ’ άρθρο 946 ΚΠολΔ, στην καταβολή χρηματικής ποινής ύψους 50.000 €, γ) να υποχρεωθεί η εναγόμενη να του καταβάλει το συνολικό ποσό 76.535,93 ήτοι: α) 20.746,32 Ευρώ για αμοιβή και αποζημίωση για υπερεργασία και κατ’ εξαίρεση/παράνομη υπερωριακή απασχόληση, β) 19.827,02 ευρώ για αμοιβή και αποζημίωση απασχόλησης κατά τις Κυριακές, γ) 430,08 ευρώ για προσαύξηση απασχόλησης κατά τις αργίες, δ) 3.624,53 ευρώ για προσαύξηση απασχόλησης κατά τις νύχτες, ε) 26.907,98 ευρώ για δεδουλευμένα επιδόματα εορτών και αδείας και αποδοχές υπερημερίας και στ) 5.000 ευρώ για χρηματική ικανοποίηση λόγω ηθικής βλάβης, με τον νόμιμο τόκο υπερημερίας από τότε που κάθε επί μέρους αξίωση κατέστη απαιτητή, άλλως από την επίδοση της αγωγής του μέχρι την εξόφληση, επικουρικώς δε, και στην περίπτωση κριθεί ότι η σύμβασή του εργασίας με την εναγόμενη έχει λυθεί ή ότι είναι – για οποιονδήποτε λόγο – άκυρη, να υποχρεωθεί αυτή: i) να του καταβάλει, πέραν των αιτούμενων πάσης φύσεως δεδουλευμένων αποδοχών και προσαυξήσεων, τη νόμιμη αποζημίωση απόλυσης (διαφορά) εκ 3.136,32 Ευρώ, νομίμως εντόκως από την ημεροχρονολογία της καταγγελίας (2 Φεβρουαρίου 2022), άλλως από την επίδοση της αγωγής του μέχρι την εξόφληση και ii) να του χορηγήσει, κατ’ άρθρ. 678 παρ. 1 και 2 ΑΚ, πιστοποιητικό εργασίας, στο οποίο να βεβαιώνεται το είδος, η διάρκεια και η ποιότητα της εργασίας του, καθώς και η διαγωγή του και, σε περίπτωση μη συμμόρφωσής της με την ως άνω διαγνωσθησομένη υποχρέωσή της, να καταδικαστεί, κατ’ άρθρο 946 ΚΠολΔ, στην καταβολή χρηματικής ποινής ύψους 10.000 €. Τέλος, ζητά να κηρυχθεί προσωρινά εκτελεστή η απόφαση που θα εκδοθεί και να καταδικαστεί η εναγόμενη στη δικαστική του δαπάνη. Η αγωγή, με κύριο αίτημα την αναγνώριση της ακυρότητας της καταγγελίας και το επικουρικό για την καταβολής της νόμιμης αποζημίωσης απόλυσης έχει ασκηθεί παραδεκτά εντός της τρίμηνης και της εξάμηνης προθεσμίας του άρθρου 6 παρ.1 και 2 του Ν 3198/1955 αντίστοιχα [με χρόνο καταγγελίας την 2α-2-2022 η αγωγή κατατέθηκε στη γραμματεία του Δικαστηρίου την 19η-4-2022 και επιδόθηκε στην εναγόμενη την 20η-4-2022, όπως προκύπτει από την υπ’ αριθμ. ………/20-4-2022 έκθεση επίδοσης του δικαστικού επιμελητή του Εφετείου Αθηνών Κωνσταντίνου Λεράκη]. Παραδεκτά δε εισάγεται για να συζητηθεί, κατά την προκειμένη ειδική διαδικασία των περιουσιακών – εργατικών διαφορών (άρθρο 614 αρ. 3, 621 επ. ΚΠολΔ, όπως αντικ. από άρθρο 1 άρθρο τέταρτο του Ν. 4335/2015, ΦΕΚ Α’87/23.07.2015), ενώπιον του Δικαστηρίου, το οποίο είναι καθ’ ύλην και κατά τόπον αρμόδιο (άρθρα 11 αρ.7, 14 παρ. 2, 16 αρ. 2, 25 του ΚΠολΔ), για το παραδεκτό της συζήτησης της οποίας προσκομίζεται κατ’ άρθρο 3§2 Ν. 4640/2019 έγγραφη ενημέρωση του ενάγοντος για την δυνατότητα επίλυσης της διαφοράς με διαμεσολάβηση. Η αγωγή ως προς τα ένδικα κονδύλια περί υπερεργασίας, υπερωριών, προσαυξήσεων λόγω απασχόλησης νυκτερινές ώρες και Κυριακές είναι ορισμένη, απορριπτομένων των περί του αντιθέτου ισχυρισμών της εναγόμενης δεδομένου ότι για να έχει νομική πληρότητα, σύμφωνα με το άρθρο 216 παρ. 1 εδ. α’ ΚΠολΔ το δικόγραφο αγωγής μισθωτού που έχει αίτημα την καταβολή αμοιβής για υπερεργασία και υπερωριακή εργασία, θα πρέπει να αναφέρεται η εργασιακή σχέση και οι όροι αυτής, καθώς και η διάρκεια της εβδομαδιαίας και καθ’ εκάστη ημέρα εργασίας (ΑΠ 1409/2014, Νομος ΑΠ 1548/2011, Νομος), έστω και κατά μέσο όρο (ΑΠ 1371/2003, Νομος), όπως γίνεται στο αγωγικό δικόγραφο. Περαιτέρω, η αγωγή είναι νόμιμη ερειδόμενη στις διατάξεις των άρθρων 1 και 3 του Ν. 2112/1920, 1, 3 παρ. 1, 5 του Β.Δ. από 16/7/1920 και 5 του Ν. 3198/1955 (ως προς την ακυρότητα λόγω μη καταβολής αποζημίωσης απόλυσης και το επικουρικό αίτημα για καταβολή
αποζημίωσης απόλυσης), σε συνδυασμό με τα άρθρα 174, 180 ΑΚ, 340, 341, 345, 346, 361, 648, 653, 655, 656, 659, 669 παρ. 2, 678, 904 επ. ΑΚ, ΑΚ, 2, 5 του ν. 3198/1955, 1 παρ. 1, 2 και 3 του ν. 1082/80,1 παρ. 1,2 και 3, 3 παρ.
1, 6,10 παρ. 1 της 19040/1981 ΚΥΑ Οικονομικών και Εργασίας (επιδόματα εορτών), 3 παρ. 16 του ν. 4504/1966 (επίδομα αδείας), άρθρο 3 και 5 του α.ν. 539/1945 για τις αξιώσεις αποζημίωσης άδειας και άρθρο 2 ν.δ.3755/1957, 8900/1946 κοινής απόφασης των Υπουργών Οικονομικών και Εργασίας «περί καθορισμού αυξημένης αμοιβής εις τους εργαζομένους εν γένει τας Κυριακάς και εορτάς», όπως ερμηνεύθηκε με την 25825/1951 όμοια και το άρθρο 2 του Νόμου 435/1976 (προσαύξηση Κυριακές/αργίες), καθώς και στο άρθρο 4 του ν. 2874/2000, όπως ισχύει μετά την τροποποίησή του με το άρθρο 74 παρ. 10 του ν. 3863/2010 για τις αξιώσεις υπερεργασίας και υπερωριών και τις διατάξεις της 18310/1946 ΚΥΑ Υπουργών Εργασίας και Οικονομικών όπως συμπληρώθηκε και ερμηνεύθηκε από την 25825/51 και όπως το εν λόγω άρθρο 74 του Ν. 3863/2010 ισχύει μετά την τροποποίησή του με τον Ν. 4842/2021 και σύμφωνα με το άρθρο 58 αυτού (120% επί του καταβαλλόμενου ωρομισθίου), απορριπτομένων ως μη νόμιμων κατ’ άρθρο 2 ΑΚ των επί πλέον ποσών που ο ενάγων αιτείται με αναδρομικό υπολογισμό των προσαυξήσεων επί του καταβαλλόμενου ωρομισθίου πριν την ισχύ του εν λόγω νόμου κατά τον τελευταίο. Επίσης, είναι νόμιμη κατά τα άρθρα 57, 59, 330, 281, 299, 648, 672, 914, 932 του ΑΚ, 5 παρ. 1 και 22 παρ. 1 του Συντάγματος, σε συνδυασμό με το άρθρο 12§5 και 4 του Ν. 4808/2021 (ως προς το κονδύλιο για ηθική βλάβη), καθώς και τα άρθρα 70, 176,191 παρ. 2, 218, 907, 908 παρ. 1 περ. έ και 910 αρ. 4 του ΚΠολΔ, πλην του αιτήματος περί καταδίκης της εναγόμενης εταιρίας στην αιτούμενη χρηματική ποινή κατ’ άρθρο 946 ΚΠολΔ σε περίπτωση μη συμμόρφωσης της τελευταίας προς την υποχρέωση της επαναπασχόλησης του ενάγοντος, το οποίο είναι απορριπτέο ως μη νόμιμο, καθώς, όταν η σχετική υποχρέωση βαρύνει νομικό πρόσωπο όπως εν προκειμένω, η χρηματική ποινή απαγγέλλεται κατά του νομίμου εκπροσώπου του, εφόσον, όμως, η αγωγή έχει ασκηθεί και κατά του τελευταίου (ΠολΠρΑΘ 2193/2004, ΔΕΕ 2004.1030 -Κιουπτσίδου — Στρατουδάκη σε Κεραμεύς/Κονδύλης/Νίκας ΕρμΚΠολΔ, β’ έκδ., άρθρο 946, αριθμ. 5). Τέλος, όσον αφορά το αίτημα για την επιδίκαση τόκων από τη δήλη ημέρα καταβολής κάθε επιμέρους αιτούμενου κονδυλίου αυτό είναι νόμιμο με την επισήμανση ότι για τα ποσά που αποτελούν μισθό, τόσο κυριολεκτικά όσο και υπό την ευρεία έννοια του νόμου (μισθοί υπερημερίας) επιδικάζονται νόμιμοι τόκοι από την επομένη της παρόδου του χρονικού διαστήματος το οποίο αφορούν, ενώ ως προς τα υπόλοιπα κονδύλια επιδικάζονται νόμιμοι τόκοι για μεν τα επιδόματα δώρων Χριστουγέννων από την επομένη της 31ης-12 εκάστου έτους που οφείλονται, για δε τα επιδικασθέντα επιδόματα δώρων Πάσχα από την επόμενη της 30ης-04 εκάστου έτους που οφείλονται, αφού γι’ αυτά έχει οριστεί (άρθρα 10 της Υ.Α. 19040/1981) επακριβώς καθορισμένη ημέρα καταβολής (η 31η Δεκεμβρίου και η 30η Απριλίου αντιστοίχως), ομοίως δε για τις αποδοχές και τα επιδόματα αδείας από την 1η-1 επομένου έτους, καθώς σε όλες αυτές τις περιπτώσεις με μόνη την πάροδο της δήλης αυτής ημέρας ο εργοδότης γίνεται υπερήμερος και οφείλει τόκους (ΟλΑΠ 39/2002, ΕΕργΔ 2002.1482). Επίσης, είναι νόμιμη κατά τα άρθρα 340, 345 ΑΚ ως προς τους τόκους για την υπερεργασία, την προσαύξηση για τη νυκτερινή εργασία από το τέλος του μήνα τον οποίον αφορούν, αφού οφείλονται εκ του νόμου, ενώ, αντίθετα, για τα ποσά που δεν απορρέουν από τη νόμιμη παροχή εργασίας (όπως οι νόμιμες και όχι οι παράνομες υπερωρίες/απασχόληση – ΟλΑΠ 40/2002, ΕΕργΔ 2002.1478 ΕφΑθ 236/2019, Νομος), ήτοι στην προκειμένη περίπτωση για την προσαύξηση της κατ’ εξαίρεση παράνομης υπερωρίας τις καθημερινές και την προσαύξηση για εργασία τις Κυριακές/αργίες (ΜΠρΑθ 1860/2019, Νομος), στις οποίες επιδίκαση του νόμιμου τόκου υπερημερίας γίνεται από την επόμενη της επίδοσης της αγωγής, η οποία συνιστά όχληση (ΑΚ 346), αφού αυτή δεν αποτελεί νόμιμο αντάλλαγμα για νομίμως παρασχεθείσα εργασία και, συνεπώς, δεν ορίζεται από τον νόμο δήλη ημέρα καταβολής της και ως εκ τούτου οι τόκοι για τις απαιτήσεις αυτές αρχίζουν από την επίδοση της αγωγής (ΜΠρΑθ 17/2019, Νομος – ΜΠρΑθ 481/2016, Νομος – ΜΠρΑμαλ 132/2013, Νομος). Τέλος, από ίδιο χρονικό σημείο (επόμενη της επίδοσης της αγωγής – όχληση) οφείλονται τόκοι ως προς το κονδύλιο της ηθικής βλάβης (ΑΠ 708/99, ΕλλΔνη 2000.448 – ΕφΑθ 7832/99, ΔΕΕ 2000.179). Πρέπει, επομένως, η αγωγή να ερευνηθεί περαιτέρω για να κριθεί η βασιμότητα της από ουσιαστική άποψη κατά τα αιτήματα που κρίθηκε νόμιμη, δεδομένου ότι, όπως προκύπτει από το προσκομιζόμενο υπ’ αριθμ. ……… e-παράβολο και το αποδεικτικό πληρωμής του, προκύπτει καταβολή του προσήκοντος τέλους δικαστικού ενσήμου ποσού 299,41 ευρώ για το καταψηφιστικό αντικείμενο της αγωγής, κατά το ποσό που το αγωγικό αίτημα υπερβαίνει κατά ποσό το όριο της καθ’ ύλην αρμοδιότητας του Ειρηνοδικείου (20.000 ευρώ), σύμφωνα με το άρθρο 71 του ΕισΝΚΠολΔ, σε συνδυασμό με τη διάταξη του άρθρου 14 παρ. 1 ΚΠολΔ. Η εναγόμενη αρνείται αιτιολογημένα την αγωγή και προβάλλει, επιπρόσθετα, τον ισχυρισμό ότι ο ενάγων ασκεί καταχρηστικά το δικαίωμά του, διότι ουδέποτε ο τελευταίος διαμαρτυρήθηκε για τις οφειλόμενες σε αυτόν αποδοχές και, παρά ταύτα, ζητά την ακύρωση της απόλυσης του. Η ένσταση αυτή, κατ’ άρθρο 281 ΑΚ, είναι νόμω αβάσιμη, εφόσον τα επικαλούμενα πραγματικά περιστατικά και αληθή υποτιθέμενα, δεν δύναται να θεμελιώσουν τα στοιχεία της νομοτυπικής μορφής της εν λόγω διάταξης, διότι, κατά την έννοια της διατάξεως αυτής το δικαίωμα θεωρείται ότι ασκείται καταχρηστικά όταν η συμπεριφορά του δικαιούχου, που προηγήθηκε, ή η πραγματική κατάσταση που διαμορφώθηκε, κατά το χρονικό διάστημα που μεσολάβησε, ή οι περιστάσεις που μεσολάβησαν, χωρίς κατά νόμο να εμποδίζουν τη γένεση ή να επάγονται την απόσβεση του δικαιώματος, καθιστούν μη ανεκτή τη μεταγενέστερη άσκησή του, κατά τις περί δικαίου και ηθικής αντιλήψεις του μέσου κοινωνικού ανθρώπου, αφού τείνουν στην ανατροπή καταστάσεως που δημιουργήθηκε υπό ορισμένες ειδικές συνθήκες και διατηρήθηκε για πολύ χρόνο με το επακόλουθο να συνεπάγεται επαχθείς συνέπειες για τον υπόχρεο, απαιτείται, δηλαδή, για να χαρακτηρισθεί καταχρηστική η άσκηση του δικαιώματος, να έχει δημιουργηθεί στον υπόχρεο, από τη συμπεριφορά του δικαιούχου σε συνάρτηση με εκείνη του υπόχρεου και μάλιστα ευλόγως, η πεποίθηση ότι ο δικαιούχος δεν πρόκειται να ασκήσει το δικαίωμά του και, ακόμη, οι πράξεις του υπόχρεου και η υπ’ αυτού δημιουργούμενη κατάσταση, που συνεπάγεται ιδιαιτέρως επαχθείς για τον ίδιο επιπτώσεις, να τελούν σε ουσιώδη σχέση (ΑΠ 652/2010, ΝοΒ 2011.72). Επίσης, η εναγόμενη με τις προτάσεις της και συνοπτική προφορική ανάπτυξη παραδεκτώς προβάλλει ένσταση καταχρηστικής άσκησης δικαιώματος ως προς τους διεκδικούμενους μισθούς υπερημερίας, ισχυριζόμενη ότι ο ενάγων παρέλειψε να ανεύρει αλλού εργασία, καίτοι μπορούσε ευχερώς να ανεύρει εργασία ως εκ της ηλικίας και των προσόντων του, τούτο δε έπραξε κακόβουλα για να εισπράττει από αυτόν μισθούς υπερημερίας, χωρίς να εργάζεται, ένσταση η οποία είναι νόμιμη (ΑΚ 281 – ΑΠ 1387/2017, Νομος · ΑΠ 1571/2004, Νομος) και πρέπει να εξεταστεί στην ουσία της. Τέλος, ο μη προταθείς στο ακροατήριο ισχυρισμός περί καταβολών έναντι των οφειλομένων δεν λαμβάνεται υπόψη κατ’ άρθρο 591 §1 δ’ ΚΠολΔ, ο οποίος, εξάλλου προβάλλεται όλως αορίστως και δη χωρίς αναφορά σε αιτία καταβολής (ΑΠ 1322/2010, ΕΕργΔ 2011.1391 ·ΑΠ 178/2010, ΕΕργΔ 2011.38 ·Ζερδελής, ΕργΔ 2019, σ. 857), έτι δε και χωρίς αναφορά προς τα καταβληθέντα έναντι των οφειλομένων ποσά που ο ενάγων ήδη με την αγωγή του καθ’ υποφοράν προαφαιρεί, δηλώνοντας ότι έλαβε αυτά. Από την εκτίμηση της ένορκης κατάθεσης του μάρτυρα απόδειξης που νόμιμα εξετάσθηκε στο ακροατήριο του Δικαστηρίου, η οποία περιέχεται στα ταυτάριθμα με την παρούσα πρακτικά δημόσιας συνεδρίασης, από την υπ’ αριθμ. ………/3-5-2023, ένορκη βεβαίωση ενώπιον της Συμβολαιογράφου Αθηνών Δέσποινας Κατσίγιαννη του ……… του ………, κατόπιν νομίμου κλητεύσεως της εναγόμενης (βλ. υπ’ αριθμ. ………/27-4-2023, έκθεση επίδοσης του δικαστικού επιμελητή στο Εφετείο Αθηνών, Κωνσταντίνου Β. Λεράκη) αφενός, και, αφετέρου, από την υπ’ αριθμ. ΔΣΑ_ΕΒ_………_2023 και με ημερομηνία 03.05.2023 ένορκη βεβαίωση του ……… ενώπιον της Δικηγόρου Αθηνών, Παρασκευής Σταφυλά του Αποστόλου (ΑΜ ΔΣΑ 38532), καθώς και την ΔΣΑ_ΕΒ_………_2023 και με ημερομηνία 03.05.2023 Ένορκη Βεβαίωση της ……… ενώπιον της ίδιας Δικηγόρου κατόπιν νομίμου κλητεύσεως του ενάγοντος (βλ. την υπ’ αριθμ. ………/27.04.2023 Έκθεση Επίδοσης του Δικαστικού Επιμελητή στο Πρωτοδικείου Αθηνών Γεωργίου Γ. Τραπεζανλίδη), από την υπ’ αριθμ. ………/11-5-2023 ένορκη βεβαίωση της ……… του ……… ενώπιον της Συμβολαιογράφου Αθηνών Δέσποινας Κατσίγιαννη, η οποία ελήφθη μετά από νομότυπη κλήτευση της εναγόμενης (βλ. την υπ’ αριθμ. ………/8-5-2023, έκθεση επίδοσης του δικαστικού επιμελητή στο Εφετείο Αθηνών, Κωνσταντίνου Β. Λεράκη) και δόθηκε νομότυπα προς αντίκρουση των ισχυρισμών της εναγομένης, κατ’ άρθρο 591 §1 στ’ ΚΠολΔ και από την υπ’ αριθμ. ΔΣΑ_ΕΒ_………_2023 και με ημερομηνία 10.05.2023 ένορκη βεβαίωση του ……… ενώπιον της Δικηγόρου Αθηνών, Παρασκευής Σταφυλα του Αποστολου (ΑΜ ΔΣΑ 38532) η οποία ελήφθη κατόπιν νόμιμης κλήτευσης του ενάγοντος (βλ. την υπ’ αριθμ. ………/05.05.2023 Έκθεση Επίδοσης του Δικαστικού Επιμελητή στο Πρωτοδικείου Αθηνών Γεωργίου Γ. Τραπεζανλίδη) και εδόθη νομότυπα προς αντίκρουση των ισχυρισμών του ενάγοντος, επίσης κατ άρθρο 591 §1 στ’ ΚΠολΔ, καθώς και από όλα ανεξαιρέτως τα έγγραφα που νόμιμα επικαλούνται και προσκομίζουν οι διάδικοι, τα οποία το Δικαστήριο λαμβάνει υπόψη του, είτε προς άμεση απόδειξη, είτε προς έμμεση απόδειξη για τη συναγωγή δικαστικών τεκμηρίων (άρθρα 336 παρ. 3, 339 και 395 ΚΠολΔ,) μερικά από τα οποία μνημονεύονται στη συνέχεια και λαμβάνονται υπόψη στο σύνολό τους, χωρίς να παραλείπεται κανένα κατά την ουσιαστική διάγνωση της διαφοράς, έστω κι αν δεν γίνεται μνεία σε καθένα από αυτά χωριστά, λαμβανομένων υπόψη και των προσκομιζόμενων ψηφιακών φωτογραφιών οθόνης κινητού που απεικονίζουν ηλεκτρονικά μηνύματα μέσω SMS, καθώς πρόκειται για ηλεκτρονική αλληλογραφία μέσω sms μεταξύ των διαδίκων – συνομιλούντων που παραδεκτώς προσκομίζεται στο πλαίσιο δικαστικής μεταξύ τους διένεξης και μη συνιστούσα παράνομο αποδεικτικό μέσο κατ’ άρθρο 3 ΠΔ 47/2005, αφού δεν πρόκειται για συνομιλία με τρίτους που καλύπτεται με το απόρρητο επικοινωνίας, όπως αντιστοίχως επί παραδοσιακών επιστολών (βλ. ΜΠρΗρ 1085/2018, Νομος), αποδείχθηκαν τα ακόλουθα πραγματικά περιστατικά: Ο ενάγων προσλήφθηκε την 28η/4/2017 με σύμβαση εξαρτημένης εργασίας αορίστου χρόνου μερικής απασχόλησης, από την εναγόμενη, προκειμένου να απασχοληθεί στο εστιατόριο που η τελευταία λειτουργεί στην ……… Αττικής με το όνομα «………», ως μάγειρας, δηλωθείς αρχικά ως απασχολούμενος επί 2 ημέρες εβδομαδιαίως και σύνολο 8 ώρες εβδομαδιαίως με ωράριο ημερήσιας απασχόλησης Παρασκευή και Σάββατο 21:30 — 01:30, ημερομίσθιο 27 ευρώ και ωρομίσθιο 4,05 ευρώ, ενώ από την 01.03.2018 ως απασχολούμενος επί 4 ημέρες εβδομαδιαίως και σύνολο 16 ώρες εβδομαδιαίως με ωράριο ημερήσιας απασχόλησης Τρίτη, Τετάρτη, Παρασκευή και Σάββατο 18:00 – 22:00 με ημερομίσθιο 27,00 ευρώ και ωρομίσθιο 4,05 ευρώ μέχρι την 2α Φεβρουάριου 2022, οπότε η εναγόμενη κατήγγειλε την ένδικη σύμβασή εργασίας. Στην πραγματικότητα, όμως, οι διάδικοι είχαν καταρτίσει σύμβαση πλήρους απασχόλησης επί πενθήμερο εβδομαδιαίως (από Τρίτη έως Σάββατο) και κατά πλήρες ωράριο, με έναρξη από τις 13:00 έως τις 1:00, έναντι μηνιαίου μισθού ύψους 1.000,00 ευρώ μηνιαίως (καθαρά) και επομένως με μικτές αποδοχές 1.164,42 Ευρώ μικτά [1.000 ευρώ εκκαθαρισμένες αποδοχές + 164,42 ευρώ εισφορές ασφαλισμένου (14,12% – μικτά ένσημα ΙΚΑ-ΤΕΑΜ) =] 1.164,42. Το εν λόγω εστιατόριο ήταν εκ του νόμου κλειστό λόγω των μέτρων κατά της πανδημίας από τις 14/3/2020 έως τις 24/5/2020 και από τις 7/11/2020 έως τις 2/5/2021, κατά τις οποίες ο ενάγων δεν απασχολήθηκε. Ο ενάγων απασχολείτο κατά το ανωτέρω ωράριο και κατά μέσο όρο τέσσερις φορές την εβδομάδα έως τις 1:30 παρέχοντας υπερεργασίας 2 ωρών εβδομαδιαίως (βλ. την κατάθεση της μάρτυρος που εξετάστηκε στο ακροατήριο, αλλά και τα SMS που ο ίδιος προσκομίζει μετ’ επικλήσεως, αποδεικνύοντα την έναρξη της ημερήσιας απασχόλησης του, ενώ δεν προέκυψε χρεία υπερωριακής απασχόλησης για τον ενάγοντα που απασχολείτο ως μάγειρας πέραν της λήξης του ωραρίου του στις 01:00 ή 01:30 το βράδυ, ούτε απασχόληση του νωρίτερα. Επομένως το σχετικό αγωγικό κονδύλιο περί παράνομων υπερωριών πρέπει να απορριφθεί ως ουσία αβάσιμο. Ο ενάγων απασχολείτο όμως και τις κάτωθι Κυριακές και αργίες που λειτουργούσε το εστιατόριο (πλην των προειρημένων περιόδων αναστολής των εργασιών του λόγω covid) απασχολούμενος τις Κυριακές επί 8,5 ώρες και τις αργίες επί οκτάωρο, χωρίς να λαμβάνει από την εναγόμενη την προβλεπόμενη προσαύξηση/αποζημίωση ούτε η εναγόμενη να του χορηγεί αναπληρωματική ημέρα ανάπαυσης για την εν λόγω απασχόληση. Επίσης, ο ενάγων δεν λάμβανε τις νόμιμες προσαυξήσεις για τις αληθείς ώρες απασχόλησής του νυκτερινές ώρες, ενώ του καταβάλλονταν μειωμένα επιδόματα εορτών και αδείας, σύμφωνα με τα δηλωθέντα προς τις αρχές και όχι με την ως άνω πραγματική του απασχόληση. Τέλος, ο ισχυρισμός του ενάγοντος περί εργασιακής παρενόχλησης του από τον νόμιμο εκπρόσωπο της εναγόμενης καθ’ όλη τη διάρκεια του εργασιακού του βίου δεν αποδείχθηκε, πέραν των συνήθων εντάσεων που δημιουργούνται στην κουζίνα του εστιατορίου λόγω της χρονικής πίεσης να ανταπεξέλθει όλο το προσωπικό κατά την ώρα αιχμής (βλ. και τις όλως ασαφείς αναφορές του μάρτυρα απόδειξης ως προς το εν λόγω ζήτημα). Οι σχέσεις δε των μερών τουλάχιστον μέχρι το 2020 ήταν καλές, όπως προκύπτει και από την υπ’ αριθμ. ………/13.2.2020 ένορκη βεβαίωση του ενάγοντος που λαμβάνεται υπόψη, καθώς έχει ληφθεί στο πλαίσιο άλλης δίκης και συνεπώς εκτιμάται ως δημόσιο έγγραφο που βεβαιώνει ο συντάκτης του ό, τι ο ως άνω εκεί μάρτυρας βεβαιώνει, ήτοι εκτιμάται ως δικαστικό τεκμήριο (ΑΠ 49/1997 Δ1997.470, ΑΠ 693/1997, ΕλλΔνη 1998.91 – Κονδύλης σε Κεραμεύς/Κονδύλης/Νίκας ΕρμΚΠολΔ, άρθρο 671, αριθμ. 13). Ενόψει αυτών, το κονδύλιο περί ηθικής βλάβης πρέπει να απορριφθεί ως ουσία αβάσιμο. Επομένως, η εναγόμενη οφείλει στον ενάγοντα για υπερεργασία κατά το χρονικό διάστημα από 28/4/2017 έως 2/2/2022, πλην των χρονικών διαστημάτων τριών εβδομάδων τον μήνα Αύγουστο του έτους 2017 και τεσσάρων (4) εβδομάδων τον μήνα Αύγουστο των ετών 2018, 2019, 2020 και 2021 (κατά τις οποίες ο ενάγων έλαβε την άδεια του αναψυχής), καθώς και τριάντα έξι (36) εβδομάδων κατά τα χρονικά διαστήματα από 14/3/2020 έως 24/5/2020 και από 7/11/2020 έως 2/5/2021 (κατά τις οποίες η σύμβασή εργασίας του είχε τεθεί σε αναστολή, βάσει των μέτρων αντιμετώπισης της μετάδοσης του κορωνοϊού) ήτοι για απασχόληση επί (249 εβδομάδες συνολικά μείον 19 μείον 36 =) 194 εβδομάδες πέραν των 40 ωρών εβδομαδιαίως εντός του συμβατικού πενθημέρου, συνολικά επί (194 εβδομάδες X 2 ώρες/εβδομάδα =) 388 ώρες, το ποσό των {194 ώρες X ωρομίσθιο ποσού [(1.164,42 ευρώ μηνιαίος μισθός/25 X 6/40 =] 6,99 ευρώ + 20% προσαύξηση ποσού (6,99 X 20 %=)1,40=} 1.627,66 ευρώ για παροχή υπερεργασιακής απασχόλησης με τον νόμιμο τόκο υπερημερίας από την επομένη της παρόδου του χρονικού διαστήματος (μηνός) το οποίο αφορούν. Περαιτέρω, ως προς την (παράνομη) εργασία την Κυριακή που αποζημιώνεται κατά τις διατάξεις από αδικαιολόγητο πλουτισμό με 1/25 του νόμιμου μισθού, πλέον της προσαύξησης 75% (ΑΠ 2115/2017, ΕΕργΔ 2018.1013 – Ζερδελής, ο.π., σ. 1061), για το χρονικό διάστημα από 28/4/2017 έως 31/1/2019, το νόμιμο ημερομίσθιο υπαλλήλου άνω των 25 ετών, όπως ο εναγών, χωρίς τα προσωποπαγή επιδόματα και με βάση την Π.Υ.Σ. 6/2012 (ΦΕΚ Α’ 38/28-02-2012), ήταν (586,08 ευρώ μηνιαίος μισθός/25=) 23,44 ευρώ και το αντίστοιχο ωρομίσθιο (586,08 ευρώ μηνιαίος μισθός/25 X 6/40 =) 3,52 ευρώ. Για το χρονικό διάστημα από 1/2/2019 έως 31/12/2021, το νόμιμο ημερομίσθιο υπαλλήλου, χωρίς τα προσωποπαγή επιδόματα, διαμορφώθηκε, δυνάμει της Υ.Α. 4241/2019 (ΦΕΚ Β’ 173/30-1-2019), στο ποσό των (650,00 ευρώ μηνιαίος μισθός/25=) 26,00 ευρώ και το αντίστοιχο ωρομίσθιο στο ποσό των (650,00 ευρώ μηνιαίος μισθός / 25 χ 6 /40 =) 3,90 ευρώ. Τέλος, για το χρονικό διάστημα από 1/1/2022 έως 2/2/2022, το νόμιμο ημερομίσθιο υπαλλήλου, χωρίς τα προσωποπαγή επιδόματα, διαμορφώθηκε, δυνάμει της Υ.Α. 107675/2021 (ΦΕΚ Β’ 6263/27-12-2021), στο ποσό των (663,00 ευρώ μηνιαίος μισθός/25=) 26,52 ευρώ και το αντίστοιχο ωρομίσθιο στο ποσό των (663,00 ευρώ μηνιαίος μισθός/25 X 6/40 =) 3,98 ευρώ. Ενόψει αυτών, η εναγόμενη οφείλει στον ενάγοντα για το χρονικό διάστημα από 28/4/2017 έως 31/1/2019, οπότε εργάστηκε επί (92 Κυριακές συνολικά μείον 2 μείον 3 =) 87 Κυριακές (δεδομένου ότι 2 Κυριακές, τον μήνα Αύγουστο του έτους 2017 και 3 Κυριακές τον μήνα Αύγουστο του έτους 2018 ο ενάγων δεν εργάστηκε επειδή το κατάστημα ήταν κλειστό) επί 8,5 ώρες την κάθε μία, ήτοι για εργασία πέραν του οκταώρου συνολικά επί (87 X 0,5=) 43,5 ώρες, αφενός για την εργασία του εντός του οκταώρου το ποσό των [(87 νόμιμα ημερομίσθια X 23,44 ευρώ X 75% =) 1.529,46 – 232,66 ευρώ που έλαβε για την αιτία αυτή=] 1.296,80 ευρώ και τα οποία ο ενάγων ήδη με την αγωγή του αφαιρεί [και δη :5,89 για τον μήνα Απρίλιο 2017 + 23,56 για τον μήνα Μάιο 2017 + 23,56 για τον μήνα Ιούνιο 2017 + 29,45 για τον μήνα Ιούλιο 2017 + 23,56 για τον μήνα Αύγουστο 2017 + 29,45 για τον μήνα Σεπτέμβριο 2017 + 23,56 για τον μήνα Οκτώβριο 2017 + 23,56 για τον μήνα Νοέμβριο 2017 + 23,56 για τον μήνα Ιανουάριο 2018 + 23,56 για τον μήνα Φεβρουάριο 2018 + 2,95 για τον μήνα Μάιο 2018=232,66 ευρώ], αφετέρου, για την εργασία του πέραν του οκταώρου, το ποσό των {[(3,52 ευρώ καταβαλλόμενο ωρομίσθιο + προσαύξηση 75% επί του νομίμου ωρομισθίου λόγω Κυριακής εκ 2,64 ευρώ =) 6,16 ευρώ + (80% προσαύξηση για παροχή κατ’ εξαίρεση υπερωριακής απασχόλησης X 6,16 =) 4,92 =] 11,08 ευρώ X 43,5 ώρες =} 481,98 ευρώ, ήτοι συνολικά για την περίοδο αυτή για την εν λόγω αιτία το ποσό των (1.296,80 + 481,98 =) 1.778,78 ευρώ. Για το χρονικό διάστημα από 1/2/2019 έως 18/6/2021, που ο ενάγων εργάστηκε επί (:124 Κυριακές συνολικά – 6 – 37 =) 81 Κυριακές, δεδομένου ότι 3 Κυριακές, τον μήνα Αύγουστο του έτους 2019 και 3 Κυριακές τον μήνα Αύγουστο του 2020, δεν εργάστηκε, επειδή το κατάστημα ήταν κλειστό, καθώς και 37 Κυριακές κατά τα χρονικά διαστήματα από 14/3/2020 έως 24/5/2020 και από 7/11/2020 έως 2/5/2021, κατά τις οποίες η σύμβασή εργασίας του ενάγοντος είχε τεθεί σε αναστολή, βάσει των μέτρων αντιμετώπισης της μετάδοσης του κορωνοϊού, επί 8,5 ώρες την κάθε ημέρα, ήτοι για εργασία πέραν του οκταώρου συνολικά επί (81 χ 0,5=) 40,5 ώρες, δικαιούται για μεν απασχόληση και προσαύξηση απασχόλησης κατά τις Κυριακές (εντός του οκταώρου) το ποσό των [(81 νόμιμα ημερομίσθια X 26,00 ευρώ X 75% =) 1.579.50 – 78,41 ευρώ που ο ενάγων αφαιρεί με την αγωγή του =] 1.501,09 ευρώ [και δη 13,07 για τον μήνα Μάιο 2019 + 65,34 για τον μήνα Οκτώβριο 2019=78,41], για δε την εργασία του πέραν του οκταώρου, το ποσό των {[(3,90 ευρώ νόμιμο ωρομίσθιο X 75% προσαύξηση επί του νομίμου ωρομισθίου λόγω Κυριακής εκ 2,92 ευρώ =) 6,82 ευρώ + (80% προσαύξηση X για παροχή κατ’ εξαίρεση υπερωριακής απασχόλησης =) 5,46] = 12,28 ευρώ X 40,5 ώρες =} 497,34 ευρώ, ήτοι συνολικά για την περίοδο αυτή για την εν λόγω αιτία το ποσό των (1.501,09 + 497,34=) 1.998,43 ευρώ. Ακόμη, για το χρονικό διάστημα από 19/6/2021 έως 31/12/2021, που ο ενάγων εργάστηκε επί (28 εβδομάδες συνολικά – 3 =) 25 Κυριακές (καθώς 3 Κυριακές τον μήνα Αύγουστο 2021 ο ενάγων δεν εργάστηκε, επειδή το κατάστημα ήταν κλειστό) επί 8,5 ώρες την κάθε Κυριακή ήτοι για απασχόλησή του πέραν του οκταώρου συνολικά επί (25 X 0,5=) 12,5 ώρες, ο ενάγων δικαιούται, για μεν εργασία και προσαύξηση απασχόλησης κατά τις Κυριακές (εντός του οκταώρου) το ποσό των (25 νόμιμα ημερομίσθια X 26,00 ευρώ X 75%=) 487,50 ευρώ, για δε την εργασία του πέραν του οκταώρου, το ποσό των {[(3,90 ευρώ νόμιμο ωρομίσθιο X 75% προσαύξηση επί του νομίμου ωρομισθίου λόγω Κυριακής εκ 2,92 ευρώ =) 6,82 ευρώ + (80% προσαύξηση X για παροχή κατ’ εξαίρεση υπερωριακής απασχόλησης =) 5,46] = 12,28 ευρώ X 8,5 ώρες =} 104,38 ευρώ, ήτοι συνολικά για την περίοδο αυτή για την εν λόγω αιτία το ποσό των (487,50 + 104,38=) 591,88 ευρώ. Τέλος, για το χρονικό διάστημα από 1/1/2022 έως 2/2/2022, που ο ενάγων εργάστηκε επί 5 Κυριακές, επί 8,5 ώρες την κάθε μία, ήτοι εργάστηκε πέραν του οκταώρου συνολικά επί (5 X 0,5=) 2,5 ώρες δικαιούται για μεν απασχόλησης κατά τις Κυριακές εντός του οκταώρου το ποσό των (5 νόμιμα ημερομίσθια X 26,52 Ευρώ χ 75%=) 99,45 ευρώ, για δε την εργασία του πέραν του οκταώρου, το ποσό των [6,99 ευρώ καταβαλλόμενο ωρομίσθιο + (προσαύξηση 75% X του νομίμου ωρομισθίου λόγω Κυριακής =) 2,99 ευρώ =] 9,98 ευρώ + (120% προσαύξηση για παροχή παράνομης υπερωριακής απασχόλησης X 9,98 ευρώ =) 11,98=] 21,96 ευρώ X 2,5 ώρες =) 54,90 ευρώ, ήτοι συνολικά για την περίοδο αυτή για την εν λόγω αιτία το ποσό των (99,45 + 54,90=) 154,35 ευρώ. Συνολικά, επομένως, για εργασία τις Κυριακές και προσαύξηση παράνομης υπερωριακής απασχόλησης την ημέρα εκείνη, ο ενάγων δικαιούται το ποσό των (1.778,78 + 1.501,09 + 1.998,43 + 591,88 + 154,35=) 6.024,53 ευρώ με τον νόμιμο τόκο υπερημερίας από την επομένη της επίδοσης της αγωγής. Επιπλέον, κατά το χρονικό διάστημα από 28/4/2017 έως 31/1/2019, οπότε το νόμιμο ημερομίσθιο του ενάγοντος ήταν 23,44 ευρώ, σύμφωνα με όσα προεκτέθηκαν, ο ενάγων εργάστηκε επί 10 αργίες και δη την 1η Μαΐου 2017, την 15η Αυγούστου 2017, την 28η Οκτωβρίου 2017, την 25η Δεκεμβρίου 2017, την 26η Δεκεμβρίου 2017, την Δευτέρα του Πάσχα 2018, την 1η Μαΐου 2018, την 15η Αυγούστου 2018, την 25η Δεκεμβρίου 2018 και την 26η Δεκεμβρίου 2018 επί οκτάωρο και, επομένως, δικαιούται το ποσό των (10 νόμιμα ημερομίσθια X 23,44 ευρώ X 75%=)175,80 ευρώ. Ακόμη, το χρονικό διάστημα από 1/2/2019 έως 31/12/2021, οπότε το νόμιμο ημερομίσθιο του ενάγοντος ανέρχονταν σε 26,00 ευρώ, κατά τα προεκτεθέντα, ο ενάγων εργάστηκε επί 11 αργίες και δη την 25η Μαρτίου 2019, την Δευτέρα του Πάσχα 2019, την 1η Μαΐου 2019, την 15η Αυγούστου 2019, την 28η Οκτωβρίου 2019, την 25η Δεκεμβρίου 2019, την 26ή Δεκεμβρίου 2019, την 15η Αυγούστου 2020, την 28η Οκτωβρίου 2020, την 28η Οκτωβρίου 2021 και την 25η Δεκεμβρίου 2021 επί οκτάωρο και, επομένως, δικαιούται το ποσό των (11 νόμιμα ημερομίσθια X 26,00 ευρώ X 75%=) 214,50 ευρώ. Τέλος, για το χρονικό διάστημα από 1/1/2022 έως 2/2/2022, οπότε το νόμιμο ημερομίσθιο του ενάγοντος ανέρχονταν σε 26,52 ευρώ, κατά τα προεκτεθέντα, ο ενάγων εργάστηκε 2 αργίες και δη την 1η Ιανουάριου και την 6η Ιανουάριου επί οκτάωρο και, επομένως, δικαιούται το ποσό των (2 νόμιμα ημερομίσθια X 26.52 ευρώ X 75%=) 39,78 ευρώ. Κατά συνέπεια, για την αιτία αυτή (προσαύξηση για απασχόληση κατά τις αργίες) η εναγόμενη οφείλει στον ενάγοντα το συνολικό ποσό των (175,80 + 214,50 + 39,78=) 430,08 ευρώ με τον νόμιμο τόκο υπερημερίας από την επομένη της επίδοσης της αγωγής. Επιπλέον, για το χρονικό διάστημα από 28/4/2017 έως 31/1/2019, που το νόμιμο ωρομίσθιο του ενάγοντος, σύμφωνα με όσα αναφέρθηκαν ήδη, ήταν 3,52 ευρώ και ο ενάγων απασχολήθηκε, αφαιρουμένων των προειρημένων διαστημάτων που έλαβε την άδεια του (92 -7 =) 85 εβδομάδες, ο ενάγων εργάστηκε κατά τις νύχτες, απασχοληθείς καθ’ εκάστη κατά τα προεκτεθέντα από τις 10:00 έως τις 01:30 συνολικά επί (85 εβδομάδες X 6 ημέρες/εβδομάδα X 3,50 ώρες=) 1.785 ώρες. Δικαιούται επομένως ο ενάγων για την αιτία αυτή, αφαιρούμενου του ποσού των 180,15 ευρώ που ο ενάγων έλαβε και αφαιρεί με την αγωγή του για την αιτία αυτή [:4,42 για τον μήνα Απρίλιο 2017 + 7,85 για τον μήνα Μάιο 2017 + 25,03 για τον μήνα Ιούνιο 2017 + 23,56 για τον μήνα Ιούλιο 2017 + 21,60 για τον μήνα Αύγουστο 2017 + 27,00 για τον μήνα Σεπτέμβριο 2017 + 21,60 για τον μήνα Οκτώβριο 2017 + 21,60 για τον μήνα Νοέμβριο 2017 + 5,89 για τον μήνα Ιανουάριο 2018 + 21,60 για τον μήνα Φεβρουάριο 2018= 180,15 ευρώ], το ποσό των [(1.785 ώρες X 3,52 ευρώ ωρομίσθιο X 25% =) 1.570,80 – 180,15 =] 1.390,65 ευρώ. Επιπλέον, για το χρονικό διάστημα από 1/2/2019 έως 31/12/2021, που το νόμιμο ωρομίσθιο του ενάγοντος ανέρχονταν στο, ποσό των 3,90 ευρώ, σύμφωνα με όσα προεκτέθηκαν, ο ενάγων, αφαιρουμένου του χρόνου αδείας του κατά τα έτη αυτά και του χρόνου αναστολής της εργασίας λόγω covid του ενάγοντος που προεκτέθηκαν, απασχολήθηκε κατά τις νύχτες συνολικά κατά τις ίδιες ώρες καθ’ εκάστη συνολικά (104 εβδομάδες X 6 ημέρες/εβδομάδα X 3,50 ώρες) επί 2.184 ώρες. Επομένως, δικαιούται για την αιτία αυτή το ποσό των (2.184 ώρες X 3,90 ευρώ ωρομίσθιο X 25% =) 2.129,40 ευρώ. Τέλος, για το χρονικό διάστημα από 1/1/2022 έως 2/2/2022, που το νόμιμο ωρομίσθιο του ενάγοντος ανέρχονταν, σύμφωνα με όσα προεκτέθηκαν, στο ποσό των 3,98 ευρώ και ο ενάγων απασχολήθηκε κατά τις νύχτες κατά τις ίδιες ώρες καθ’ εκάστη συνολικά επί (5 εβδομάδες X 6 ημέρες/εβδομάδα X 3,50 ώρες=) 105 ώρες. Άρα, δικαιούται για την αιτία αυτή το ποσό των (105 ώρες X 3,98 ευρώ ωρομίσθιο X 25%=) 104,48 ευρώ. Συνεπώς, για την αιτία αυτή (προσαύξηση για απασχόληση κατά τις νύχτες) η εναγόμενη οφείλει στον ενάγοντα το συνολικό ποσό των (1.390,65 + 2.129,40 + 104,48 =) 3.624,53 ευρώ με τον νόμιμο τόκο υπερημερίας από την επομένη της επίδοσης της αγωγής. Ακόμη, η εναγόμενη δεν κατάβαλε στον ενάγοντα ολόκληρες τις αποδοχές του για επιδόματα αδείας και εορτών και δη για πλήρη απασχόληση, αλλά μόνο τα ποσά που αντιστοιχούσαν στη μειωμένη απασχόληση του. Επομένως, του οφείλει για επίδομα Χριστουγέννων 2017 [ένας μηνιαίος μισθός προσαυξημένος κατά την αναλογία του επιδόματος αδείας X 1,04166 = 1.212,93 μείον 189,97 ευρώ που ο ενάγων έλαβε και αφαιρεί με την αγωγή του =] 1.022,96 ευρώ, για επίδομα αδείας 2017 [ήμισυς μηνιαίος μισθός: 1.164,42/2 = 582,21 μείον 120,13 ευρώ που ο ενάγων έλαβε και αφαιρεί με την αγωγή του =] 462,08 ευρώ, για επίδομα Πάσχα 2018 [ήμισυς μηνιαίος μισθός προσαυξημένος κατά την αναλογία του επιδόματος αδείας X 1,04166= 1.164,42/2 = 606,46 μείον 141,77 ευρώ που ο ενάγων έλαβε και αφαιρεί με την αγωγή του] 464,69 ευρώ, για επίδομα Χριστουγέννων 2018 [ένας μηνιαίος μισθός προσαυξημένος κατά την αναλογία του επιδόματος αδείας X 1,04166 = 1.212,93 μείον 295,69 ευρώ που ο ενάγων έλαβε και αφαιρεί με την αγωγή του =] 917,24 ευρώ, για επίδομα αδείας 2018 [ήμισυς μηνιαίος μισθός: 1.164,42/2 = 582,21 μείον 169,81 ευρώ που ο ενάγων έλαβε και αφαιρεί με την αγωγή του =] 412,40 ευρώ, για επίδομα Πάσχα 2019 [ήμισυς μηνιαίος μισθός προσαυξημένος κατά την αναλογία του επιδόματος αδείας X 1,04166= 1.164,42/2 = 606,46 μείον 189,14 ευρώ που ο ενάγων έλαβε και αφαιρεί με την αγωγή του] 417,32 ευρώ, για επίδομα Χριστουγέννων 2019 [ένας μηνιαίος μισθός προσαυξημένος κατά την αναλογία του επιδόματος αδείας X 1,04166 = 1.212,93 μείον 327,83 ευρώ που ο ενάγων έλαβε και αφαιρεί με την αγωγή του =] 885,10 ευρώ + για επίδομα αδείας 2019 [ήμισυς μηνιαίος μισθός: 1.164,42/2 = 582,21 μείον 225,68 ευρώ που ο ενάγων έλαβε και αφαιρεί με την αγωγή του =] 356,53 ευρώ, για αναλογία επιδόματος Πάσχα 2020 και δη ένα ημερομίσθιο για κάθε οκταήμερο εργασίας από 1/1/2020 έως 13/3/2020, καθώς την υπόλοιπη περίοδο ο ενάγων τελούσε σε αναστολή και το γινόμενο προσαυξημένο κατά την αναλογία του επιδόματος αδείας, ήτοι [(46,58 X 9,13 οκταήμερα X 1,04166 =) 442,99 μείον 117,28 ευρώ που ο ενάγων έλαβε και αφαιρεί με την αγωγή του =] 325,71 ευρώ, για αναλογία επιδόματος Χριστουγέννων 2020 και δη δύο ημερομίσθια για κάθε δεκαεννιαήμερο εργασίας από 25/5/2020 έως 6/11/2020, καθώς ο ενάγων την υπόλοιπη περίοδο τελούσε σε αναστολή, και το γινόμενο προσαυξημένο κατά την αναλογία του επιδόματος αδείας, ήτοι [(2 Χ 46,58 Χ 8,74 δεκαεννιαήμερα X 1,04166 =) 848,14 μείον 208,72 ευρώ που ο ενάγων έλαβε και αφαιρεί με την αγωγή του =] 639,42 ευρώ + για επίδομα αδείας 2020 [ήμισυ μηνιαίος μισθός: 1.164,42/2 = 582,21 μείον 226,51 ευρώ που ο εναγών έλαβε και αφαιρεί με την αγωγή του =] 355,70 ευρώ, για επίδομα Χριστουγέννων 2021 [ένας μηνιαίος μισθός προσαυξημένος κατά την αναλογία του επιδόματος αδείας X 1,04166 = 1.212,93 μείον 315,35 ευρώ που ο ενάγων έλαβε και αφαιρεί με την αγωγή του] 897,58 ευρώ, καθώς και για επίδομα αδείας 2021 [ήμισυς μηνιαίος μισθός: 1.164,42 / 2 = 582,21 μείον 226,51 ευρώ που ο ενάγων έλαβε και αφαιρεί με την αγωγή του =] 355,70 ευρώ. Συνολικά, επομένως, ο ενάγων για διαφορές δεδουλευμένων αποδοχών που αφορούν δώρα εορτών – επιδόματα αδείας δικαιούται το ποσό των (1.022,96 + 462,08 + 464,69 + 917,24 + 412,40 + 417,32 + 356,53 + 325,71 + 639,42 + 355,70 + 897,58 + 355,70=) 6.627,33 ευρώ, με τον νόμιμο τόκο υπερημερίας για τα επιδικασθέντα επιδόματα εορτών Χριστουγέννων από την επομένη της 31ης Δεκεμβρίου του έτους που οφείλονται, για τα επιδικασθέντα επιδόματα εορτών Πάσχα από την επόμενη της 30ης Απριλίου του έτους που οφείλονται και για τα επιδικασθέντα επιδόματα αδείας από την 1 Ιανουαρίου του επομένου έτους που έκαστο αφορά, μέχρις ολοσχερούς εξοφλήσεως. Λόγω των εν λόγω οφειλών της εναγόμενης προς τον ενάγοντα, οι σχέσεις των μερών διαταράχθηκαν σταδιακά και εν τέλει την 2α Φεβρουάριου 2022, η εναγόμενη κατήγγειλε απροειδοποίητα τη σύμβαση εργασίας του ενάγοντος με έγγραφο, χωρίς όμως να του καταβάλει τη νόμιμη αποζημίωσή, αφού κατέβαλε στον ενάγοντα αντί του ποσού των [3 μηνιαίοι μισθοί βάσει του προειρημένου χρόνου υπηρεσίας του (μεταξύ 4-6 ετών) X 1.164,42 πλέον 1/6 για αναλογία δώρων εορτών και επιδόματος αδείας=] 4.075,47 ευρώ μόνο το ποσό των 939,15 ευρώ που αντιστοιχεί στην καταγγελία της δηλωθείσας μερικής απασχόλησης του ενάγοντος και όχι στην πραγματική απασχόληση του. Επομένως, η καταγγελία αυτή πάσχει ακυρότητας κατ’ άρθρο 5§3 του Ν. 3198/1955. Ως εκ τούτου, θα πρέπει να υποχρεωθεί η εναγόμενη να αποδέχεται τις συμφωνημένες υπηρεσίες του, κατά τους όρους της εργασιακής σύμβασης που τον συνδέει με την εναγόμενη. Σχεδόν αμέσως δε μετά την ως άνω μη νόμιμη καταγγελία της σύμβασης εργασίας του, ο ενάγων με την από 07.02.2022 αίτησή του για διενέργεια εργατικής διαφοράς ενώπιον του Τμήματος Επιθεώρησης Εργασίας …………. προσέφυγε στην τελευταία προβάλλοντας τις ένδικες απαιτήσεις του και διεκδικώντας την επαναπρόσληψη του. Εντεύθεν, οφείλονται στον ενάγοντα μισθοί υπερημερίας τεσσάρων μηνών, δεδομένου ότι στον επισιτιστικό κλάδο υπάρχει αυξημένη ζήτηση και δη για πεπειραμένους μάγειρες λαμβανομένου υπόψη του νεαρού της ηλικίας του ενάγοντος, του τόπου κατοικίας αυτού (Αθήνα) όπου λειτουργεί μεγάλος αριθμός εστιατορίων – ξενοδοχείων, αλλά και του ότι ή καταγγελία της σύμβασης εργασίας έλαβε χώρα σε χρόνο μετά τη λήξη της πανδημίας που προκάλεσε αυξημένη, προσέλευση κοινού σε επισιτιστικές επιχειρήσεις. Επομένως, η παράλειψη ανεύρεσης εργασίας πέραν του τετραμήνου παρίσταται αδικαιολόγητη και αποσκοπεί στο να λαμβάνει ο ενάγων τους μισθούς υπερημερίας από την εναγόμενη για μεγάλο χρονικό διάστημα, καίτοι δυνατό εντός του προαναφερθέντος χρονικού διαστήματος να ανεύρει εργασία τουλάχιστον αντίστοιχη κατά τις αποδοχές και ωράριο με την ακύρως καταγγελθείσα. Συνεπώς, κατά μερική παραδοχή του αιτήματος του ενάγοντος, αλλά και γενομένης δεκτής για το πέραν της 1.6.2022 χρονικό διάστημα ως ουσία βάσιμης της σχετικής ένστασης που νομίμως προέβαλε η εναγόμενη, πρέπει η τελευταία να υποχρεωθεί να καταβάλει στον ενάγοντα για μισθούς υπερημερίας μηνός Φεβρουάριου 2022 [22 εργάσιμα ημερομίσθια από 3/2/2022 έως 28/2/2022 [(1.164,42 / 25 = 1.024,76) – 939,15 ευρώ που ο ενάγων συμψηφίζει στην αγωγή του με την αποζημίωση απόλυσης νομίμως αφού η τελευταία είναι συμψηφιστέα με τον αρχαιότερο μισθό υπερημερίας, κατά άρθρο 5 παρ. 3 εδ. δ’ του Ν. 3198/1955 σε συνδ. με άρθ. 422 Α.Κ. και σύμφωνα με το αγωγικό αίτημα – άρθρο 106 ΚΠολΔ=] 85,61 ευρώ, πλέον του ποσού των 1.164,42 ευρώ για αποδοχές υπερημερίας μηνός Μαρτίου 2022, πλέον του ποσού των 1.164,42 ευρώ για αποδοχές υπερημερίας μηνός Απριλίου 2022, πλέον του ποσού των [ήμισυς μηνιαίος μισθός προσαυξημένος με την αναλογία του επιδόματος αδείας: 1.164,42 / 2 χ 1,04166=] 606,46 ευρώ για επίδομα Πάσχα 2022, πλέον του ποσού των 1.164,42 ευρώ για αποδοχές υπερημερίας μηνός Μαΐου 2022, ήτοι συνολικά για την αιτία αυτή το ποσό των (85,61 + 1.164,42 + 1.164,42 + 606,46 + 1.164,42 =) 4.185,33 ευρώ με τον νόμιμο τόκο υπερημερίας από την επομένη του μηνός τον οποίο αφορούν και από τις 1.5.2022 ως προς το επίδομα Πάσχα 2022. Ενόψει όσων προεκτέθηκαν, πρέπει να γίνει εν μέρει δεκτή η αγωγή και να υποχρεωθεί η εναγόμενη να καταβάλει στον ενάγοντα για τις ανωτέρω αιτίες (υπερεργασία, εργασία Κυριακές, εργασία κατά τις αργίες, νυκτερινή απασχόληση, διαφορές δώρων Χριστουγέννων/δώρων Πάσχα/επιδόματος αδείας και μισθούς υπερημερίας – δώρο Πάσχα 2022 υπερημερίας), το συνολικό ποσό των (1.627,66 ευρώ για παροχή υπερεργασιακής απασχόλησης + 6.024,53 ευρώ για εργασία τις Κυριακές και προσαύξηση υπερωριακής απασχόλησης την ημέρα εκείνη + 430,08 ευρώ για απασχόληση κατά τις αργίες + 3.624,53 ευρώ προσαύξηση για απασχόληση κατά τις νύχτες + 6.627,33 ευρώ δώρα εορτών -επιδόματα αδείας + 4.185,33 ευρώ μισθοί υπερημερίας/Δώρο Πάσχα 2022 =) 22.519,46 ευρώ με τον νόμιμο τόκο υπερημερίας, από τότε που ειδικότερα ορίζεται ανωτέρω για κάθε επί μέρους κονδύλιο. Το παρεπόμενο αίτημα περί κηρύξεως της αποφάσεως προσωρινώς εκτελεστής πρέπει να γίνει εν μέρει δεκτό ως βάσιμο και από ουσιαστική άποψη και να κηρυχθεί η ανωτέρω καταψηφιστική διάταξη της απόφασης εν μέρει προσωρινά εκτελεστή κατά τα ειδικότερα οριζόμενα στο διατακτικό, διότι πρόκειται για εργατικές απαιτήσεις και δη κατά ένα μέρος από καθυστερούμενους μισθούς (άρθρα 907 και 908 παρ.1 περ. ε’, 910 αριθμ. 4 του ΚΠολΔ). Τέλος, η εναγομένη, που ηττήθηκε εν μέρει, πρέπει να καταδικαστεί στην πληρωμή μέρους της δικαστικής δαπάνης του ενάγοντος κατά μερική αποδοχή του σχετικού αιτήματος του ως βάσιμου και κατ’ ουσίαν (άρθρα 106 ΚΠολΔ), σύμφωνα με τα ειδικότερα διαλαμβανόμενα στο διατακτικό της παρούσας.
ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ
ΔΙΚΑΖΕΙ αντιμωλία των διαδίκων-
ΑΠΟΡΡΙΠΤΕΙ τα ως απορριπτέα κριθέντα.-
ΔΕΧΕΤΑΙ εν μέρει την αγωγή.-
ΑΝΑΓΝΩΡΙΖΕΙ την ακυρότητα της από 2 Φεβρουαρίου 2022 καταγγελίας της σύμβασης εργασίας του ενάγοντος.-
ΥΠΟΧΡΕΩΝΕΙ την εναγόμενη να αποδέχεται τις συμφωνημένες υπηρεσίες του ενάγοντος, κατά τους όρους της εργασιακής σύμβασης που τον συνδέει με την εναγόμενη.-
ΥΠΟΧΡΕΩΝΕΙ την εναγομένη να καταβάλει στον ενάγοντα το ποσό των είκοσι δύο χιλιάδων πεντακοσίων δέκα εννέα ευρώ και σαράντα έξι λεπτών (22.519,46 €), με τον νόμιμο τόκο υπερημερίας κατά τα εκτιθέμενα στο σκεπτικό της παρούσας.-
ΚΗΡΥΣΣΕΙ την απόφαση προσωρινώς εκτελεστή ως προς την αμέσως ως άνω καταψηφιστική της διάταξη κατά το ποσό των έντεκα χιλιάδων ευρώ (11.000 €).-
ΕΠΙΒΑΛΛΕΙ σε βάρος της εναγόμενης μέρος των δικαστικών εξόδων
του ενάγοντος, τα οποία ορίζει στο ποσό των χιλίων εκατό ευρώ (1.100 €).-
ΚΡΙΘΗΚΕ, αποφασίστηκε και δημοσιεύτηκε σε έκταση δημόσια συνεδρίαση στο ακροατήριό του στην Αθήνα, χωρίς την παρουσία των διαδίκων ή των πληρεξουσίων δικηγόρων τους, στις 31-1-24.